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心存善良 匡扶正义

访湖南金钰律师事务所律师徐天桥

[来源:中国永州新闻网] [编辑:王洁] [校对:王洁] [点击:0]
时间:2013-05-30 14:47:04 标签:心存善良匡扶 我来评论(0) 分享到永州微博 阅读更多

心存善良匡扶正义
——访湖南金钰律师事务所律师徐天桥
【人物简介】徐天桥,男,出生于19694月,湖南省祁阳县人,法学本科学历,现系湖南省金钰律师事务所律师。1988年高中毕业后,考入湖南省司法学校(现湖南师范大学法学院),19907月毕业分配到祁阳县人民检察院工作,从事了6年公诉、2年反贪工作,1998年调入羊角塘镇兰桥办事处担任主任(副科级),2000年取得了律师资格证,2002年开始从事兼职律师,2003年辞去公务员,从事专职律师至今。
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图为徐天桥生活照
中 :徐律师,你好!很高兴认识你,也十分感谢你接受我的采访,我们还是开门见山吧!请问你从事律师这个职业有多长时间了?你为什么要选择这个职业?
徐天桥:你好!很高兴能有机会坐在这里接受采访。我从事法律工作有23年了,从事专职律师有12年了。我大学毕业后就从事法律工作,2000年取得了律师资格证,之后,又兼职从事律师工作,在兼职从事律师工作期间,我喜欢上了这个职业,并且觉得自己也适合从事律师行业,就辞去工作,开始从事专职律师。
中 :你认为律师最基本的责任和义务是什么?
徐天桥:受人之托,忠人之事。我认为作为律师,最基本的一点应当是具有强烈的敬业精神,在法律允许的范围内,为当事人谋取最大的合法利益。
中 :我了解到你擅长的专业领域都比较多,仅从你兼任机关企业的常年法律顾问来看,至少在企业法务方面尤为突出,在处理企业法务方面有很深的造诣,请你谈谈在代理企业法务类案件时应该注意哪些问题呢?最好请你举例说明。谢谢!
徐天桥:代理公司企业法务类案件,主要有公司企业内部的股权纠纷和公司企业外部产生的合同或债权纠纷。在处理公司或企业内部的股权纠纷时,一般先更加注重当事人之间的调解,因其之前本身是合作伙伴,有调解和好的基础,并且调解能在处理好矛盾纠纷的同时,最大限度地保护当事人与他人之间的人脉关系。在处理合同和债权纠纷时,应特别注重三个方面的问题:第一,搜集和保留能证明债权关系存在、对方当事人违约等方面的主要证据;第二,程序方面应及时申请财产保全,以防对方恶意转移财产逃避执行;第三,如果对方当事人是外地的,则还应注意管辖权的问题。因现实生活中有些地方存在地方保护主义现象,如果由对方所在地法院管辖,一方面胜诉的可能性降低,另一方面在执行过程中也会遇到种种困难。2011年上半年,我们代理的一起诉讼标的1000多万的买卖合同纠纷案件,对方是河北唐山的一家公司,双方都意识到管辖权对官司输赢的重要性,争夺管辖权异常激烈,在永州市中级人民法院裁定由对方所在地管辖的情况下,我们搜集到一个关键证据,省高级人民法院最终裁定本案应由我们永州市中级人民法院管辖,并且,我们最终赢得了这场官司。
中 :公司作为一个法人在很大程度上跟自然人的成长是类似的,公司的设立如同于自然人的出生。假如我现在要开办一家公司,请问在设立阶段有哪些法律风险呢?又应该如何预防呢?
徐天桥:概括来讲,公司在设立时存在的法律风险主要有四个大的方面:公司出资法律风险、设立协议时的法律风险、章程不完善引发的法律风险、股东人数及身份不当引发的法律风险。第一,公司出资的法律风险。具体存在一些虚假出资、抽逃出资、评估不实、出资财产权利瑕疵等行为引发的法律风险。根据《公司法》的规定,公司发起人需要按期足额缴纳公司章程中确定的出资额,而我们很多公司在设立时,都没有充分了解相关的法律知识,引发诸多法律风险。第二,公司设立协议时的法律风险。现实生活中存在的具体问题包括缺少书面设立协议或约定不当、缺乏股东之间竟业禁止机制、设立协议中保密条款缺失等等。第三,章程不完善引发的法律风险。目前大部分企业的章程,并未对高级人员的权利义务作出任何规定。对董事、监事和经理的诚信义务强调不够,对公司管理层的权力边界界定不够清晰,给公司的正常运作带来许多不利影响。第四,股东人数及身份不当引发的法律风险。新修订的《公司法》第24条明确规定了公司设立人数限制,设立有限责任公司的股东人数不得超过50人,超过50人的,公司设立行为会被法院判定无效。
总的来说,企业在设立阶段存在的法律风险主要是以上四点。如何预防这些风险,就需要公司的发起人在设立公司时,针对上述问题特别予以关注,严格按照《公司法》的相关规定来办。由于公司设立时涉及的法律问题具有一定的专业性,必要时,建议聘请律师提供法律意见和指导。
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图为徐天桥出庭辩护
中 :公司设立之后,要想不断的壮大就需要运营,在公司运转中实现自己的资本积累。公司一般通过合同来实现自己与其他公司的贸易,那么,作为企业的法律顾问你认为应该如何防范基于签订合同而产生的法律风险呢?
徐天桥:确实,现在我们在民事诉讼中,经济类案件中大部分是由于公司在签订合同时对法律风险的防范意识不够,而导致诉讼产生。我作为律师,结合自己的法律知识和办案经验,建议公司在签订合同时应着重从以下五个方面去防范风险。
第一,签订合同应审查合同主体是否合乎法律规定。审查合同主体资格最有效的方法就是查看一下对方的营业执照和企业参加年检的证明资料,也可以去工商管理部门调取企业基本信息以及年检记录、主体资格、财务状况等基本情况。切记不能仅凭其名片、介绍信、工作证、公章、授权书、营业执照复印件等证件,因为我们在实际工作中发现有的企业由于连续两年不参加年检已经被工商部门吊销营业执照,这时如果你稍一疏忽,就可能掉进一些不法分子设置的陷阱中。第二,合同中关于标的物的约定应当尽量具体、详尽。例如:标的物的名称、型号应当具体;标的物应明确不会侵犯他人的知识产权;标的物需要包装时,应明确其包装标准;对于买卖的商品品种项目比较复杂的,应注意列明商品或项目的单价;标的物的交货时间应明确等等。第三,合同中关于质量条款的约定应当明确。合同中在标的物确定以后,最重要的便是质量条款了。在合同纠纷中,因为质量问题发生的争议占很大的比例,所以对质量条款的约定绝对不能粗心大意。第四,约定违约责任时应注意两个问题,一是“订金”与“定金”要分清,二者产生的法律后果完全不一样;二是定金条款与违约金条款只能够择一适用。第五,合同争议的解决方式应当明确
总的来说,在签订合同时,方方面面的法律细节都应该注意,合同用词应当严谨,在合同中应不要使用会产生歧义的多音字或多义字。比如“还欠款10000元”中的“还”字,“haí”与“huán”两种读音带来两种截然不同的理解,而在实践中,由于疏忽经常出现这样的情况,我们应特别加以注意。
中 :企业之所以能够迅速发展,很大程度上是因为企业具有自己的竞争优势,这种优势往往是企业的商业秘密。请问企业应该如何防范自己的商业秘密不被泄露呢?
徐天桥:在商场如战场的今天,商业机密对于商家来说,其重要性不言而喻,如可口可乐的配方,据说全世界只有几个人知道,配方被严密保存在乔治亚洲亚特兰大某银行的保险柜里,知道这个配方的人都曾签署过保密协议。我们企业要保证自己的商业秘密不被泄露,应重点从以下两个方面来进行防范。
一方面,建立公司的保密制度。对信息进行分级,确保信息权限与各级业务部门负责人进行密切匹配;对信息进行分类,确保各方面信息都有负责人把关;对信息负责人进行制约。古代对于军队的调用采用“虎符”,几块虎符拼在一起才能调用兵马。对于商业机密的调用,企业也可以借鉴“虎符”的经验,对信息负责人进行分权和制约平衡。另一方面,与员工签订保密合同。同涉及企业保密范围的员工签订保密合同,约定员工离开企业后的竞业限制补偿费,以及员工不遵守竞业限制所应承担的责任和补偿费。与此同时,与员工保持和谐的雇佣关系。不可忽视员工对于公司的不满,更不可忽视员工对公司的集体诉求,维持和谐的劳资关系,建立员工对企业的忠诚度,才是保护商业机密最根本举措。
中 :你认为律师在公司上市时应该做哪些工作预防法律风险呢?
徐天桥:公司在上市前,必须对公司整体所涉及的全部法律风险,包括经营管理的每一个环节,进行合法性和合理性评估。进行上市前法律风险评估工作,必须始终秉持谨慎原则。评估工作主要从书面材料审阅开始,需要核查企业必须具备的各种执照和许可文件及其合法性,对于所有的诸如商业合同等经营文件资料,要分析其中的重大法律问题,判断是否存在影响上市的重大法律障碍,是否存有潜在的法律风险。在经过谨慎调查之后,需要出具专业的法律风险评估报告,详尽地分析企业整体所有的法律问题,说明其中潜在的法律风险因素,尤其是那对可能影响企业顺利上市的法律风险,并就法律风险的防范提出可行的应对措施。并且,评估报告的每一项结论都应当有充分的证据材料予以支持。由于公司上市前的审查和评估工作会关涉诸多或繁或简的法律关系和法律文件,具有很强的综合性和专业性,企业需要聘请专门的证券律师,秉持谨慎原则,细致和深入地进行风险评估。
中 :作为永州一些机关的法律顾问,你认为与做企业的法律顾问有哪些差异?
徐天桥:其实,不管是机关的法律顾问,还是企业的法律顾问,从本质上来讲都是一样的,都是提供法律服务。但是由于服务对象不同,作为法律顾问在工作内容、方式上也稍有不同。
一方面,工作内容有所不同。由于行政机关的主要职责是实行国家行政管理,应聘法律顾问首先要以帮助聘请机关依法行政作为己任。因此,既要在决策中提供及时有效的法律建议、法律咨询、法律论证,又要在行政机关法制建设中出谋献策,推动政府机关依法办事。而企业法律顾问主要是为企业发展防范风险,参与民事经济活动等。另一方面,工作方式有所不同。政府机关的法律地位不同于企事业单位,要求应聘法律顾问采取与之相适应的工作方式。法律顾问在工作中要积极争取同聘请机关行政首长直接对话,注意经常提供法津咨询,提出法律建议,重视不断增强行政机关党委班子组成人员的法律知识、法制观念,真正发挥法律顾问在政府机关工作应有作用的关键。而企业法律顾问比较注重解决一些实际发生的实务问题。
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图为徐天桥在调查案情
中 :看你的材料,得知你经常对弱势群体进行法律援助,免费帮他们讨回公道。请你先给我们介绍一下法律援助制度究竟是怎么回事?
徐天桥:好的。法律援助制度,也称法律救助,是为世界上许多国家所普遍采用的一种司法救济制度,其含义是:国家在司法制度运行的各个环节和各个层次上,对因经济困难及其他因素而难以通过通常意义上的法律救济手段保障自身基本社会权利的社会弱者,减免收费提供法律帮助的一项法律保障制度。我国的法律援助制度建立于1994年,经过近20年的完善,现在已经发展得比较健全。
中 : 法律援助的申请条件是什么? 如果有法律援助需求,申请人应向哪个法律援助机构提出申请?
徐天桥:根据我国相关法律的规定,具备以下条件的中华人民共和国公民,可申请法律援助:一、有充分理由证明为保障自己合法权益需要帮助,确因经济困难,无能力或无完全能力支付法律服务费用(公民经济困难标准由各地参照当地政府部门的规定执行)。二、盲、聋、哑和未成年人为刑事被告人或犯罪嫌疑人,没有委托辩护律师的,应当获得法律援助。其他残疾人、老年人为刑事被告人或犯罪嫌疑人,因经济困难没有能力聘请辩护律师的,可以获得法律援助。三、可能被判处死刑的刑事被告人没有委托辩护律师的,应当获得法律援助。四、刑事案件中外国籍被告人没有委托辩护人,人民法院指定律师辩护的,可以获得法律援助。申请法律援助,一般是向法律援助中心提出申请,我们永州市的法律援助中心设在永州市司法局办公楼二楼,各县区的法律援助中心设在各县区司法局内。另外,被羁押于看守所的犯罪嫌疑人,可以向看守所提交申请书,由看守所转交法律援助中心。
中 :七年前,我在广东时曾以自己耳濡目染的事情为题材,写过一部民工讨薪的长篇小说,没想到在永州,你也曾免费帮农民工讨回薪水。请问你选择对农民工援助的初衷是什么?有没有扛不住的时候?
徐天桥:是的,前几年,拖欠农民工工资的问题在全国各地都很常见,幸而国家对此引起了高度重视,采取了一系列措施,一定程度上解决了农民工讨薪难的问题。我选择对农民工进行援助,就是本着自己的一颗善良之心。许多农民工背井离乡只身来到城市务工,无法照顾年迈的父母,无法享受家庭的温情,每日辛勤劳动,勤俭节约,只为能多拿一点薪水回家供家人生活。他们是我们身边最不起眼的一个群体,却为我们的城市建设作出了不可磨灭的贡献,我打心底尊重他们。当他们的合法权益受到侵害的时候,我会自然而然地站出来为他们讨回公道。
当然,在讨薪过程中,肯定会遇到这样或那样的阻力,譬如老板不见踪影、与黑社会势力相勾结等等,但办法总会有的,把他们的事当成自己的事去做,就没有做不成的事。2012年上半年,我在新田县为一个农民工免费追讨工资时,起初,欠薪老板互相推诿,拒绝与我们见面。后来,我们依法提起劳动争议仲裁,欠薪的建筑公司马上派人来跟我们协商,最终和解结案。2012年下半年,我为祁阳县羊角塘镇十多位农民工免费追讨工资时,欠薪老板通过黑社会势力的人打电话给我,先是利诱我,我不为所动。后改变策略恶语相威胁,我说了一句:“欠薪的老板不是没钱,如果因为该付的几十万元工资不给,想去尝尝坐牢是什么滋味,那就试试看!”打电话的人把我的话转告了欠薪老板,欠薪老板经过多方打听,了解到我向来说一不二、不达目的绝不罢休的做事风格,被我的正气镇住了,权衡利弊后,主动配合法院调解,付清了拖欠的全部工资。
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图为徐天桥向建筑工人灌输法律知识
中 :你如何看待有些农民工使用一些过激的方式进行维权?
徐天桥:社会之所以频频出现农民工“跳楼讨薪”、“堵路讨薪”等过激维权的情况,我认为根本原因就是农民工的权益保障机制不健全。许多农民工兄弟都是在维权路上走投无路的情况下,不得不采取过激行为,以引起政府部门和社会的关注,从而达到讨回薪水的目的。一方面,由于建筑行业的复杂性,不少建筑企业、建设单位阳奉阴违,使得各种规章制度难以贯彻落实;另一方面农民工的法律意识淡薄,往往不与用人单位签订正规合同,不注意保存证据,导致维权困难。
我认为,我们政府可以借鉴国外在制度建设方面的一些先进经验。比如在德国,不管是何原因,企业员工包括建筑工人一旦讨不到应得的薪水,可直接凭相关证据到政府劳动部门等额免费领取,十分方便。待事实查清后,恶意损害工人权益的企业不但会受到严惩,还将被列入黑名单,其相关负责人也会被禁止从事同类行业的经营,这样一来,恶意欠薪的现象就基本杜绝了。
中 :你觉得律师在政府的维稳工作中是否有发挥作用的空间?律师该怎么样去协调处理这些关系?
徐天桥:就我自身经历来说,我认为律师在政府的维稳工作中可以发挥很大的作用。律师参与维稳工作有以下三个方面的优势:第一,律师立场的相对独立性和中立性。和党政工作人员相比,其相对独立于党政、检法机关等国家机关之外,能较为中立的提出自己对上访事项的见解,对有关党政领导、有关部门正确处理群众上访诉求有“兼听则明”的作用,也容易为社会和群众所接受。第二,律师身份的亲和性和亲民性。律师较能以平民的视角提出协调和处理信访事项的意见,亦比较实际。律师身上没有官气,其职业上的天生亲和特质便于与人民群众沟通交流,有利于在政群之间起到润滑剂的作用。第三,律师职业的专业性和知识性。律师有丰富的法律知识和社会知识,比较了解社会不同层面的状况,可以给接访领导、工作人员提供建设性意见,也可以给上访人员剖析其诉求是否合法、合理、是否切合实际,说理性、说服力较强。
因此,我认为作为律师,应当在政府的维稳工作中积极发挥自己的优势,客观、合理地引导信访群众,一方面积极倾听群众的合理诉求,维护好信访群众的合法利益;另一方面对于某些不合理信访,应配合政府部门对信访者予以引导,避免不必要的矛盾冲突。2005年,我为祁阳县浯溪镇椒山村村民蒋某代理了一件土地纠纷案件,官司胜诉了,却由于种种原因,作为被告的村民小组迟迟不按判决书履行义务,蒋某多次找到我,说要去北京上访,请我帮忙其写上访材料,我一方面尽力安抚蒋某的情绪,一方面立即将情况向法院汇报。法院领导得知后,通过与当地镇政府、村委会协调后,要求该村民小组尽快履行法院判决义务,此案最终得到了妥善处理。
中 :谢谢你给我们带来的法律知识。
徐天桥:谢谢你对我的采访。
【记者手记】在一次采访某检察官的时候,他介绍我认识徐天桥。虽然我跟徐交往的时间不长,但我能感觉到他的热情,也为他辞去公职去干律师而感到震撼。徐天桥给我的印象是,一天到晚笑容可掬,很乐观,也很有亲和力,谈起法律来头头是道。也许,大家都有这样的体会,在当今错综复杂的社会关系中,一个人稍不小心就容易卷入各种纠纷,甚至是官司,因此学习一点法律基础知识是很有必要的。而维护社会的正义,则需要更多的清廉执法工作者和优秀律师。
(责任编辑 周媛媛 校对 王洁)

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